Závislé osoby v roku 2018: Ekonomické prepojenie a prirastanie podielov – časť II

Obsah článku:

1. Prehľad zmien v definícii závislosti vo forme ekonomického prepojenia

2. Vznik ekonomického prepojenia prostredníctvom prirastania podielov

2.1 Prirastanie podielov podľa ZDP verzus ovládané a ovládajúce osoby podľa § 66a Obchodného zákonníka

2.2 Konkrétne formy spoločného konania

3. Definície závislosti z pohľadu zmlúv o zamedzení dvojitého zdanenia

4. Definície závislosti z pohľadu korešpondujúcej úpravy základu dane

4.1 Úprava základu dane z pohľadu zmluvy o ZZDZ

4.2 Úprava základu dane pri absencii zmluvy o ZZDZ

4.3 Úprava základu dane z pohľadu arbitrážnej konvencie

5. Zhrnutie

Úvod

Ako to vyplýva už z autorových predchádzajúcich odborných textov (Transferové oceňovanie v roku 2018), problematika závislých osôb, ktorá vytvára osobnú pôsobnosť práva transferového oceňovania, je základným východiskom pri posudzovaní rozsahu povinností daňových subjektov pri uplatňovaní princípu nezávislého vzťahu. Je potrebné opätovne pripomenúť, že pravidlá transferového oceňovania prinášajú pre daňové subjekty dva základné okruhy daňových povinností, a to:

1. povinnosť vyčísliť základ dane podľa princípu nezávislého vzťahu a
2. povinnosť viesť dokumentáciu o transferovom oceňovaní.

S prihliadnutím na prísnosť sankcií za porušenie uvedených povinností je preto dôležité venovať obzvlášť dôležitú pozornosť práve definíciám závislosti, keďže ich nenaplnenie, príp. naplnenie môže na jednej strane postaviť daňový subjekt mimo osobného rozsahu transferového oceňovania, ale môže mať tiež za následok rozšírenie pôsobnosti pravidiel transferového oceňovania aj na prípady, ktoré týmto pravidlám napríklad do konca roka 2017 ešte nemuseli podliehať.

Vyššie uvedené súvislosti transferového oceňovania majú aj výrazné právne súvislosti, keďže otázka výkladu definícií závislých osôb je otázkou výlučne právnou a zahŕňa v sebe potrebu zohľadnenia širších súvislostí vzťahov medzi fyzickými a právnickými osobami.

Osobitne to platí pre nové definície závislosti, ktoré inovatívnym, avšak súčasne len rámcovým spôsobom prinášajú nové kritériá posudzovania vzájomného vzťahu daňových subjektov, čo vyžaduje uplatnenie širšieho kontextu predovšetkým z oblasti obchodnoprávnej úpravy.

V tomto príspevku sa preto snažíme zvýrazniť vybrané právne otázky vynárajúce sa z novely ZDP a dopĺňame ich o výklad autora v podobe komentára k aktuálnym zmenám.

Venujeme sa tak predovšetkým nasledujúcim témam:

1. prehľad zmien v definícii závislosti vo forme ekonomického prepojenia,
2. vznik ekonomického prepojenia prostredníctvom prirastania podielov,
3. definície závislosti z pohľadu zmlúv o zamedzení dvojitého zdanenia,
4. zmeny v definíciách závislosti z pohľadu korešpondujúcej úpravy základu dane a dvojitého zdanenia.

1. Prehľad zmien v definícii závislosti vo forme ekonomického prepojenia

S cieľom prehľadnosti nižšie sumarizujeme zmeny v definícii ekonomického prepojenia, ktoré boli vykonané aktuálnou novelou ZDP.

Novela ZPD rozšírila ekonomické prepojenie nasledujúcimi spôsobmi:

1. zahrnutie účasti na zisku ako novej formy ekonomického prepojenia,
2. zníženie percentuálnej výšky účasti na základnom imaní, hlasovacích právach a na zisku (z pôvodných „viac ako 25 %“ na „najmenej 25 %“),
3. zahrnutie nanovo definovaných zoskupení v podobe nového pojmu „subjekt“ do definície ekonomického prepojenia,
4. zavedenie nového pravidla pre výpočet výšky podielu vo forme tzv. prirastania podielov.

Kým v predchádzajúcom príspevku bola po­zornosť venovaná predovšetkým písm. a) až c), na tomto mieste by sme chceli bliž­šiu pozornosť venovať vyššie uvedenému písm. d), t. j. právnym súvislostiam objavujúcim sa pri uplatňovaní nového spôsobu počítania výšky účasti daňového subjektu na majetku alebo kontrole iného daňového subjektu alebo zoskupenia. Ide o novozavedený inštitút tzv. prirastania podielov a v tomto ohľade o nový spôsob výpočtu výšky podielov na účely zistenia závislosti.

Novela ZDP rozšírila ekonomické prepojenie v tom zmysle, že účasť na majetku alebo kontrole už podľa nových pravidiel s účinnosťou od januára 2018 znamená nasledujúce formy účasti:

1. účasť na základnom imaní,
2. účasť na hlasovacích právach alebo
3. účasť na zisku.

Týmto vymedzením je zadefinovaná aj po­užiteľnosť ekonomického prepojenia ako samostatnej definície závislosti výlučne na tie daňové subjekty, ktoré sú spôsobilé naplniť niektorú z vyššie uvedených troch foriem účasti. V tomto ohľade účasť na základnom imaní bude podľa názoru autora problematické uplatňovať napr. na také ...